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            反思我國知識產權刑事保護現象

            發布時間:2020-05-19 16:40 論文編輯: 價格: 所屬欄目:畢業論文

            摘要:侵犯知識產權犯罪作為一種典型的行政犯罪,具有雙重違法性的曖昧品格。行政違法與行政犯罪在行為構成要件上存在部分重疊,致使知識產權犯罪實際上就是知識產權違法行為的結果加重犯或情節加重犯。

             

            一、問題之提出

            "中國改革開放的30年,亦是中國知識產權法制建設的30年,其大致經歷了重建、發展和完善三個階段",現已"從"調整性適用"進入到"主動性安排"階段"①。中國用了不到20年的時間,走過了西方國家一兩百年才能夠完成的知識產權立法進程,這是一個舉世矚目的成就②。

            然而值得關注的是,中國知識產權保護制度的建構,在引進外來制度模式的同時,更多地沿用了自己特色的民事、行政和刑事對社會關系的分層保護、階梯遞增、由弱到強的法律保護體制。相比較美國等發達國家,最突出的特點是民事、行政、刑事法律保護制度"三位一體"③。這種"三位一體"的法律保護制度,從不同的視角看,既有司法保護,又有行政保護;既有請求保護,又有強制保護,這實際上可以為知識產權權利人行使權利提供更多的機會和途徑④。但"隨著互聯網絡的興起和國際經濟貿易交流的深入,20世紀90年代以后,知識產權犯罪開始跨過國界,發展為國際犯罪,并被聯合國規定為17類跨國犯罪中最嚴重的犯罪之一","為打擊越來越嚴重的跨國知識產權犯罪,世界各國開始重視國際合作,紛紛以國際公約或者其他形式開展司法協助,共同打擊侵犯知識產權犯罪活動"⑤。隨之各國知識產權保護機制,特別是刑事保護制度之間的差異而導致的沖突也就越來越明顯地凸顯出來,這使得我國的知識產權保護制度,尤其是刑事保護制度開始屢遭美國政府指責。"長期以來,美國政府指責中國對IP的保護力度不夠,特別提出中國對IP的刑法保護力度不夠,曾幾次想動用"301條款"制裁中國,直至今年4月10日正式向世界貿易組織(以下簡稱WTO)起訴中國IP保護的"刑事責任門檻"(Thresholds for Criminal Liability)過高,給盜版和造假者提供"避風港"(safe harbor)。"⑥ 美國向WTO專家組提出的三項訴求之一就是:中國法律關于侵犯知識產權罪的刑事指控門檻太高,違反了TRIPS第41.1條和第61條⑦。

            盡管該案最終裁決:美國訴稱中國著作權法和海關措施違背義務的主張"部分予以支持";同時裁決美國沒有證實中國"刑事門檻"不符合TRIPS(與貿易有關的知識產權協議(草案))協定第61條設定的相關義務,并適用司法經濟原則,對美國根據TRIPS協定第41.1條和第61條第2句所提出的與刑事門檻相關的主張不進一步審查。案件終已塵埃落定,但問題遠沒有解決,"美國敗訴是因為"未能證實"我國刑事門檻違背協定第61條第1句下的義務"⑧。但知識產權爭端是一場長期的"沒有硝煙的戰爭",美國還會不會找機會卷土重來,其他成員也可能隨時發難。這其中除了他們基于政治、經濟、文化、社會等價值因素對中國進行施壓的考量之外⑨,有沒有我們制度設置本身的問題。我國"三位一體"的知識產權保護制度,除請求保護的民事保護制度相對獨立外,屬于知識產權強制保護范疇的行政保護制度、刑事保護制度很難說是彼此獨立的,也就是說在國家強制保護方面,實際上是經常游離徘徊在"行政執法與刑事司法之間"。

            中國必須未雨綢繆。本文旨在實體法規范視野下檢討、反思我國這一知識產權保護現象,以期能通過清楚界定知識產權的行政保護與刑事保護分野,解決知識產權刑事保護中的困惑。

            二、問題之癥結

            行政不法、刑事不法以及它們之間的區別見仁見智⑩,由此衍生的行政違法與行政犯罪之間的界定亦眾說紛紜(11),如果僅從理論層面或應然層面上界定實際上也并非不能。這是因為,從權力運作機制上看,這是一個司法權與行政權如何進行權力配置的權力制衡問題;從社會控制手段上看,這是一個如何劃定犯罪圈范圍的問題,關鍵是如何從實務或實然層面上進行界定。

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